Soccorso istruttorio: più ampio per i TAR rispetto all’ANAC

Alcuni recenti interventi giurisprudenziali, in tema di soccorso istruttorio integrativo, risultano di grande pregio sotto il profilo pratico – quali utili indicazioni per il RUP delle stazioni appaltanti – e, soprattutto, contribuiscono a fornire fondamentali chiarimenti circa l’aspetto applicativo della fattispecie non perfettamente chiariti dall’ANAC (con la determinazione n. 1/2015).

a cura di Stefano Usai

In certi casi, come si vedrà più avanti, le pronunce si collocano in senso diametralmente opposto a quanto sostenuto dall’ANAC – non solo nella determinazione citata che, evidentemente, esige un celere adeguamento alla nuova impostazione del soccorso integrativo come disegnato dal recente decreto correttivo – nello stesso bando tipo in tema di acquisizione di forniture e servizi nell’ambito sopra soglia comunitario.

Gli argomenti di interesse affrontati hanno riguardato, in specie, la questione della cauzione provvisoria prodotta – per effetto del soccorso integrativo – con data successiva rispetto alla scadenza della presentazione della domanda di partecipazione alla gara; il caso del contratto di avvalimento anch’esso prodotto con data anteriore alla scadenza del bando ma senza che sia stata data prova della certezza legale della stessa ed infine l’annosa questione degli oneri di sicurezza aziendali ora portata innanzi alla Corte di Giustizia europea per un definitivo chiarimento.

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Il soccorso istruttorio nel codice dei contratti pubblici

Il soccorso istruttorio nel codice dei contratti pubblici

Nella rinnovata cornice normativa dei contratti pubblici, uno spazio senza dubbio rilevante è occupato dall’istituto del soccorso istruttorio, anzitutto per il momento assai delicato e determinante su cui lo stesso viene a incidere, ovverosia la fase di selezione e individuazione dell’operatore economico cui affidare il contratto.

Codificato al fine di imprimere un decisivo e concreto approccio sostanzialista alla regolazione del confronto tra le stazioni appaltanti e le imprese, nel rispetto dei fondamentali principi di concorrenza e apertura al mercato, sin dalla sua prima normazione, nella disciplina previgente di cui al d.lgs. n. 163/2006, il soccorso istruttorio ha tuttavia rivelato le molteplici e complesse problematiche sottese alla sua applicazione pratica, che hanno impegnato costantemente gli operatori del settore e, sopra tutti, l’ANAC e la giurisprudenza, in una rilevante, continua e delicata opera di specificazione e perimetrazione della portata effettiva di tale istituto e delle diverse implicazioni che ne discendono.

In questo contesto, oggi ulteriormente ridefinito nelle regole dopo l’avvento del decreto correttivo (d.lgs. n. 56/2017) che ha modificato diverse parti del nuovo Codice dei contratti pubblici di cui al d.lgs. n. 50/2016 (e anzitutto quella, per l’appunto, afferente al soccorso istruttorio di cui all’art. 83, comma 9), la presente opera intende dunque offrire un contributo operativo sull’inquadramento e l’applicazione della disciplina di riferimento,  anche attraverso la ricostruzione dell’evoluzione normativa e interpretativa che il soccorso istruttorio ha conosciuto sin dalle proprie origini (v. le riforme apportate al previgente d.lgs. n. 163/2006 nel 2011 e nel 2014) e fino ad oggi, con un particolare focus su alcuni dei principali temi e casi pratici sottoposti al vaglio della più recente giurisprudenza, nonché sulle indicazioni operative, purtroppo non sempre univoche e risolutive, che se ne possono trarre.

 

Giuseppe Fabrizio Maiellaro,  Avvocato, iscritto al Foro di Roma e patrocinante in Cassazione, è specializzato in materia di contratti pubblici e opera su tutto il territorio nazionale, prestando da diversi anni, in favore di committenze e imprese, attività di consulenza e assistenza giudiziale e stragiudiziale in procedimenti civili, amministrativi, arbitrali e innanzi all’ANAC. 

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Giuseppe Fabrizio Maiellaro, 2018, Maggioli Editore
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